Quand utiliser ce modèle
Utilisez-le lorsqu'une entreprise fournit des services à une autre dans la durée: un mandat de conseil, du travail d'agence, du support et de la maintenance informatiques, une fonction externalisée, un projet livré par étapes plutôt que comme un ouvrage fini. Le modèle est un cadre: le contrat porte les règles, et un descriptif des prestations en annexe porte ce qui est réellement fait. Cette séparation permet de réutiliser les mêmes conditions d'un projet à l'autre et garde chaque négociation là où elle doit être: sur le périmètre et le prix.
Ce n'est pas le bon document lorsque l'autre partie doit un résultat fini et mesurable: un logiciel accepté contre une spécification, une installation achevée, un catalogue imprimé. Cette relation est un contrat d'entreprise, avec son propre régime de réception et de défauts; notre modèle de contrat d'entreprise la couvre.
La règle qui surprend tout le monde
Le droit suisse ne connaît pas de loi propre aux «contrats de services». Les tribunaux rattachent la plupart des services B2B au mandat (art. 394 CO), et le mandat vient avec une règle que beaucoup de parties rencontrent pour la première fois dans un litige: selon l'art. 404 CO, chaque partie peut mettre fin au contrat en tout temps. Les tribunaux traitent ce droit comme impératif pour les mandats typiques; les clauses qui l'excluent, ou le rendent assez coûteux pour devenir théorique, sont au mieux un terrain contesté.
La réponse honnête n'est pas une clause plus habile, mais une structure de rémunération qui ne dépend pas de l'exécution du contrat jusqu'à son terme. Facturez au fur et à mesure, liez les paiements aux services fournis et faites couvrir par le client les engagements que vous ne pouvez plus annuler. La clause de fin de contrat du modèle est construite ainsi, et sa remarque explique pourquoi.
Les clauses, une à une
Descriptif des prestations et périmètre
Le contrat renvoie à une annexe qui décrit les services, les livrables, les hypothèses et, tout aussi délibérément, ce qui est hors périmètre. La plupart des litiges de services sont des litiges de périmètre déguisés. Un descriptif qu'une personne extérieure au projet pourrait appliquer est l'assurance contre les litiges la moins chère que vous achèterez jamais.
Diligence
Le prestataire doit une exécution soigneuse et professionnelle, pas un résultat promis. C'est le standard légal de l'art. 398 CO, qui exige une exécution fidèle et diligente, et c'est exactement ce que «best effort» signifie en droit suisse. Si un livrable est réellement garanti, l'annexe peut le dire expressément; sachez qu'en le faisant, vous vous rapprochez du contrat d'entreprise.
Collaboration du client
Les services échouent aussi souvent par manque d'input que par mauvais travail. La clause oblige le client à fournir à temps informations, décisions et accès, et à désigner un interlocuteur habilité à décider. Si la collaboration s'enraye, les délais se déplacent et le surcroît de travail devient facturable.
Personnel et sous-traitants
Le prestataire choisit son équipe et peut la remplacer par des personnes de qualification équivalente; une option protège les personnes clés nommées. Le recours à des sous-traitants peut être soumis à l'accord du client. Dans tous les cas, le prestataire répond de ses sous-traitants et autres auxiliaires comme de lui-même, selon la règle des auxiliaires de l'art. 101 CO: la manière dont le prestataire s'organise à l'interne ne doit jamais être le problème du client.
Demandes de modification
Les modifications sont demandées par écrit, chiffrées dans leurs effets sur la rémunération et le calendrier, et ne deviennent contraignantes qu'avec l'approbation écrite des deux parties. Jusque-là, le périmètre convenu s'applique. C'est une discipline sans éclat, et elle évite plus de litiges que n'importe quelle clause de responsabilité: le périmètre qui s'étend informellement et se facture plus tard est le chemin classique vers le conflit d'honoraires.
Rémunération, facturation et paiement
Le modèle propose un forfait ou une facturation en régie avec un budget qui ne se dépasse pas sans accord écrit. Quel que soit votre choix, gardez la facturation liée à l'avancement: avec la règle de résiliation en arrière-plan, le travail en cours non facturé est au risque du prestataire.
Confidentialité et protection des données
Chaque partie garde confidentielles les informations non publiques de l'autre et ne les utilise que pour le contrat. La protection des données reste au niveau du cadre: chaque partie respecte le droit qui lui est applicable, et si le prestataire traite des données personnelles pour le compte du client, les parties concluent un contrat distinct de traitement des données.
Propriété intellectuelle
Les droits préexistants restent où ils sont, avec un droit d'usage pour que le client puisse utiliser ce qu'il a payé. Pour les nouveaux livrables, le modèle offre un choix qui prend effet au paiement intégral: transfert de tous les droits, ou licence. Le transfert donne au client la position la plus libre; la licence permet au prestataire de réutiliser méthodes et composants ailleurs. Choisissez en connaissance de cause: c'est ici qu'agences et clients découvrent le plus souvent qu'ils avaient supposé des choses différentes.
Responsabilité
La responsabilité de chaque partie est plafonnée, par référence à la rémunération ou en montant fixe. Selon l'art. 100 CO, la responsabilité pour le dol et la faute grave ne peut pas être exclue à l'avance; le plafond porte donc une réserve. Sans elle, la clause risque la nullité plutôt qu'une simple réduction.
Durée et fin du contrat
Choisissez la forme: jusqu'à l'exécution complète des services, une durée déterminée, ou une durée indéterminée avec préavis. La résiliation pour justes motifs demeure réservée, et à chaque fin de contrat le client paie les services fournis et les engagements que le prestataire ne peut plus annuler. La remarque répète le point de l'art. 404 CO là où vous le lirez vraiment: dans la clause que vous êtes sur le point de négocier.