Wann Sie diese Vorlage verwenden
Verwenden Sie sie, wenn Sie im Wesentlichen dieselben Dienstleistungen an viele Geschäftskunden verkaufen und ein Dokument die Arbeit übernehmen soll, die bei einem Einzelgeschäft der verhandelte Vertrag leistet: was Sie liefern, wann Sie bezahlt werden und wer welches Risiko trägt, wenn etwas schiefgeht. Die Vorlage geht von einer Schweizer Dienstleisterin aus, einer Agentur, einem Softwarehaus, einer Beratung, einem Wartungsbetrieb.
Sie ist ausschliesslich für B2B geschrieben. AGB gegenüber Konsumentinnen und Konsumenten unterliegen einer strengeren Inhaltskontrolle, und mehrere Klauseln müssten neu gefasst werden. Und bei Ihren grössten Abschlüssen wird die Kundin ohnehin ihr eigenes Papier schicken; AGB sind die Basis, nicht die Obergrenze.
AGB binden nur, wenn sie in den Vertrag gelangen
AGB sind kein Gesetz, das Sie erlassen; sie sind Vertragstext wie jeder andere, und ein Vertrag setzt die Zustimmung der Parteien voraus (Art. 1 OR). Ihre AGB binden einen Kunden also nur, wenn sie vor oder bei Vertragsschluss zugänglich waren und darauf verwiesen wurde. Ein Link auf der Rechnung, nach abgeschlossenem Geschäft, ändert nichts.
Die Zustimmung zu Bedingungen, die niemand liest, ist real, aber dünn, und die Gerichte behandeln sie entsprechend. Nach der Ungewöhnlichkeitsregel von BGE 135 III 1 bindet eine Klausel, mit welcher der Kunde in einem solchen Dokument vernünftigerweise nicht rechnen musste, nur, wenn speziell auf sie hingewiesen wurde. Im Übrigen werden übernommene AGB wie jeder Vertrag ausgelegt, wie BGE 148 III 57 bestätigt, Unklarheiten gehen zulasten der Verfasserin. Die Regel über missbräuchliche AGB in Art. 8 UWG fügt eine Inhaltskontrolle hinzu, die auf Konsumentenverträge zielt; unter Unternehmen ist die Ungewöhnlichkeitsregel die Kontrolle, die wirklich greift.
Der andere klassische Fehler ist der AGB-Konflikt: Ihre Offerte verweist auf Ihre AGB, die Bestellung auf jene des Kunden, und keines der beiden Regelwerke gewinnt sauber. Ziffer 1 gibt Ihnen eine Verteidigung, aber die verlässliche Lösung ist der Prozess: eine Auftragsbestätigung, die Ihre AGB nennt, jedes Mal.
Die Klauseln im Einzelnen
Geltungsbereich und Einbezug
Ziffer 1 hält fest, für wen die AGB gelten, dass sie ausschliesslich gelten und dass entgegenstehende Kundenbedingungen Ihrer ausdrücklichen schriftlichen Annahme bedürfen. Konsumentinnen und Konsumenten bleiben ausserhalb des Geltungsbereichs. Der Hinweis erinnert an den Teil, den keine Klausel für Sie erledigen kann: den Verweis auf die AGB vor dem Vertragsschluss.
Angebote und Vertragsschluss
Angebote sind unverbindlich, sofern nicht anders bezeichnet, und der Vertrag entsteht mit Ihrer Bestätigung oder dem Beginn der Ausführung. Das individuell vereinbarte Dokument geht den AGB vor, was fair ist und ohnehin dem entspricht, was ein Gericht entscheiden würde.
Leistungen und Mitwirkung
Sie versprechen sorgfältige, fachgerechte Leistung gemäss der vereinbarten Spezifikation; der Kunde verspricht die Beiträge, auf die Sie angewiesen sind. Die zweite Hälfte ist wichtiger, als sie aussieht: Fehlende Mitwirkung verlängert Ihre Fristen und erlaubt es, den Mehraufwand zu verrechnen. Das entschärft die häufigste Quelle von Projektreibung.
Preise, Rechnungsstellung und Zahlung
Preise zuzüglich Mehrwertsteuer, eine definierte Zahlungsfrist und das Recht, nach Mahnung und Nachfrist die Arbeit auszusetzen, wenn Rechnungen offen bleiben. Die Aussetzung ist meist ein nützlicherer Hebel als der Verzugszins.
Verzug und Gewährleistung
Termine sind Richtwerte, sofern nicht verbindlich vereinbart; auf einen verpassten verbindlichen Termin folgen Nachfrist und dann der Rücktritt vom betroffenen Auftrag. Die Gewährleistung folgt derselben Disziplin: umgehende Prüfung, schriftliche Mängelrüge innert definierter Frist, und Nachbesserung oder Neuerbringung als primärer Rechtsbehelf vor jeder Preisminderung.
Haftung
Die wertvollste Klausel im Dokument, und die am leichtesten ungültig zu formulierende. Sie begrenzt die Gesamthaftung auf die zuletzt bezahlten Vergütungen mit einer festen Obergrenze und schliesst indirekte Schäden aus. Am Leben hält sie der Vorbehalt: Die Haftung für rechtswidrige Absicht und grobe Fahrlässigkeit kann nach Art. 100 OR nicht im Voraus wegbedungen werden. Eine Beschränkung ohne diesen Vorbehalt riskiert, ganz zu fallen. Für die Arbeit von Subunternehmern lässt Art. 101 OR Sie für Ihre Hilfspersonen einstehen; die Vorlage akzeptiert das, statt die Grenzen auszutesten.
Immaterialgüterrechte, Geheimhaltung und Datenschutz
Vorbestehende Rechte bleiben, wo sie sind; der Kunde erhält mit vollständiger Bezahlung Rechte an den Arbeitsergebnissen, während Sie Ihr Know-how, Ihre Methoden und Werkzeuge behalten. Beide Seiten behandeln nicht öffentliche Informationen der anderen vertraulich, und der Datenschutz wird auf Rahmenebene geregelt, mit einem Verweis auf eine separate Auftragsbearbeitungsvereinbarung, wo Sie Daten im Auftrag des Kunden bearbeiten.
Dauer, Beendigung und Änderung der AGB
Wiederkehrende Leistungen verlängern sich in definierten Perioden mit einer Kündigungsfrist; die Kündigung aus wichtigem Grund bleibt vorbehalten. Änderungen der AGB wirken für die Zukunft und geben dem Kunden einen Ausweg, denn neue Bedingungen mit sofortiger Wirkung auf laufende Verträge sind genau die Art Überraschung, welche die Ungewöhnlichkeitsregel bestraft.
Schlussbestimmungen
Schriftform für Änderungen, salvatorische Klausel, Schweizer Recht und ein ausschliesslicher Gerichtsstand an Ihrem Sitz. Textbausteine, bis zu dem Tag, an dem die Gerichtsstandsklausel entscheidet, wo Sie prozessieren.